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    说案

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    来源:百度 编辑:民生网友 发布时间:2019-05-14 22:07
    摘要:│吴飞飞 杨建军* [摘 要] 对林业主管部门中不具有发放林木采伐许可证权限的工作人员以及其他国家机关工作人员,滥用职权或者玩忽职守,造成森林被盗伐,被盗伐林木的经济价值未达到30万元的,能否直接适用最高人民法

    云南快乐十一选五 www.vvkk2.com   │吴飞飞 杨建军*

      [摘 要] 对林业主管部门中不具有发放林木采伐许可证权限的工作人员以及其他国家机关工作人员,滥用职权或者玩忽职守,造成森林被盗伐,被盗伐林木的经济价值未达到30万元的,能否直接适用最高人民法院、最高人民检察院《关于办理渎职刑事案件适用法律若干问题的解释(一)》第一条第四项兜底条款的规定,需要进一步明确??悸堑轿シǚ⒎帕帜静煞バ砜芍さ匿轮靶形贾铝帜颈坏练ビ氩痪哂蟹⒎帕帜静煞バ砜芍とㄏ抟蛲婧鲋笆氐蠕轮靶形贾铝帜颈焕姆バ形纳缁嵛:π韵嗟?可以参照渎职行为导致林木被滥伐之规定适用该解释兜底条款解决此类行为的定罪处罚问题。

      关于林业主管部门中不具有发放林木采伐许可证权限的工作人员及其他国家机关工作人员滥用职权或玩忽职守,造成森林被盗伐行为的认定,在立法及法律适用中尚存在一些问题,有必要进行深入研究。

      一、问题的提出

      被告人李某某身为护林员,与阿夏林场签订了森林资源管护责任书,作为阿夏林场11林班的管护责任人。但其工作中责任心不强,思想疏忽大意,未能认真履行巡山查林职责,未如实填写巡山记录。在巡山查林工作中,对11林班的巡查每月不足一次,且只是在沟口查看,并不深入林班小号;只是服从中队、分队统一巡山的安排,在分队长较长时间不安排人员到11林班巡查的情况下,从未向分队长提出到11林班巡查的建议,未尽到护林员职责。2012年度,由其承包的阿夏林场11林班2小号内,国有林木油松77棵(经甘肃省白龙江林业管理局迭部林业局资源管理科计算,立木蓄积为82.2542立方米)遭他人盗伐,给国家森林资源造成严重损害。被告人张某作为阿夏林场直接负责安排消防分队队员巡山查林的分队长,对林情掌握不准,在安排全队统一巡山的过程中,安排队员到管护责任区11林班巡山查林每月不足1次,且执行制度不到位,致使阿夏林场11林班2小号内国有林木油松77棵遭他人盗伐,给国家森林资源造成严重损害。二人因玩忽职守罪分别被判处有期徒刑一年,缓刑两年。①

      该案中,被告人属林业主管部门的工作人员,但其并不是在发放林木采伐许可证过程中渎职致使国家森林资源遭受破坏(被盗伐),因此,对行为人如何定罪量刑,涉及对刑法中关于违法发放林木采伐许可证罪与玩忽职守罪的关系以及两罪的定罪标准如何把握的问题。

      第一,关于行为的定性问题。根据刑法规定,林业主管部门的工作人员违反森林法的规定,超过批准的年采伐限额发放林木采伐许可证或者违反规定滥发林木采伐许可证,情节严重,致使森林遭受严重破坏的,构成违法发放林木采伐许可证罪。该罪与刑法规定的滥用职权罪、玩忽职守罪之间是特别法与普通法的关系,按照特别法优于普通法的原则,如果是林业主管部门工作人员在发放林木采伐许可证过程中,滥用职权或者玩忽职守,情节严重,致使森林遭受严重破坏的,应当按照违法发放林木采伐许可证罪处理。②如果林业主管部门工作人员实施其他渎职行为,构成犯罪的,应该按照刑法第三百九十七条玩忽职守罪或者滥用职权罪定罪处罚。最高人民检察院《关于对林业主管部门工作人员在发放林木采伐许可证之外滥用职权玩忽职守致使森林遭受严重破坏的行为适用法律问题的批复》(以下简称《批复》)规定,林业主管部门工作人员违法发放林木采伐许可证,致使森林遭受严重破坏的,依照刑法第四百零七条的规定,以违法发放林木采伐许可证罪追究刑事责任;以其他方式滥用职权或者玩忽职守,致使森林遭受严重破坏的,依照刑法第三百九十七条的规定,以滥用职权罪或者玩忽职守罪追究刑事责任,立案标准依照最高人民检察院《关于渎职侵权犯罪案件立案标准的规定》(以下简称《渎职案件立案标准》)第一部分渎职犯罪案件第十八条第三款的规定执行。据此,该案认定被告人构成玩忽职守罪并无不当。

      第二,关于入罪标准问题。根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理渎职刑事案件适用法律若干问题的解释(一)》(以下简称《渎职案件解释(一)》)第一条第一款规定,国家机关工作人员滥用职权或者玩忽职守,具有下列情形之一的,应当认定为刑法第三百九十七条规定的“致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失”:……(二)造成经济损失30万元以上的;……(四)其他致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的情形。就该案而言,判决书认定国有林木油松77棵遭他人盗伐,给国家森林资源造成严重损害,并以此判定行为人构成玩忽职守罪,鉴于油松77棵的价值远达不到30万元,只能推断判决依据的是该款的第四项兜底条款。笔者认为,该种情况下是否能够适用第四项兜底条款以及适用的法律依据尚需明确。

      另外,从目前的法律规定来看,也没有直接解决该案被告人的入罪标准问题?!朵轮鞍讣副曜肌返谝徊糠咒轮胺缸锇讣谑颂醯谝豢?、第二款规定了违法发放林木采伐许可证罪的立案标准;第三款规定,林业主管部门工作人员之外的国家机关工作人员,违反森林法的规定,滥用职权或者玩忽职守,致使林木被滥伐40立方米以上或者幼树被滥伐2000株以上,或者致使防护林、特种用途林被滥伐10立方米以上或者幼树被滥伐400株以上,或者致使珍贵树木被采伐、毁坏4立方米或者4株以上,或者致使国家重点?;さ钠渌参锉徊煞?、毁坏后果严重的,或者致使国家严禁采伐的林木被采伐、毁坏情节恶劣的,按照刑法第三百九十七条的规定以滥用职权罪或者玩忽职守罪追究刑事责任。如前所述,《批复》规定,林业主管部门中不具有发放林木采伐许可证权限的工作人员渎职致使森林遭受严重破坏的依照《渎职案件立案标准》第一部分渎职犯罪案件第十八条第三款的规定执行,而该款只规定了渎职致使林木被滥伐的标准,而对于该类人员渎职致使林木被盗伐的入罪标准如何把握并不明确。

      二、法律适用中需要重点解决的两个问题(略)

      三、计算生态价值法适用兜底条款的缺陷(略)

      四、应当参照《渎职案件立案标准》之规定适用兜底条款

      如前所述,在现有法律规范不明确的情况下,不宜以林木的生态价值为依据,将不具有发放林木采伐许可证权限的林业主管部门工作人员以及其他国家机关工作人员滥用职权或者玩忽职守行为导致林木被盗伐的,视为《渎职案件解释(一)》第一条第四项“其他致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的情形”。但是,根据兜底条款的适用规则,参照相关司法解释的规定,仍然可以将国家机关工作人员滥用职权、玩忽职守致使林木被盗伐等,以被盗伐林木的立木蓄积和株数适用兜底条款,对该类行为准确定罪量刑。

      首先,适用兜底条款的必要性。在法律甚至司法解释中设置兜底条款有其现实必要性。从兜底条款的基本规定来看,既是有限立法与复杂现实矛盾的体现,也是立法者技术理性与实践理性的统一。在渎职犯罪中,渎职行为的复杂性、多样性毋庸置疑,因渎职行为导致林木被滥伐、盗伐的情形也千差万别,立法者很难准确且全面地将其予以规定。因此,在遇有渎职行为引起严重社会后果,又有处罚必要性时,可以适用兜底条款进行处罚。

      其次,适用兜底条款的可行性。实践中,只有在无明确规定的情况下,才会适用兜底条款。兜底条款的可预测性程度相对较低,但基于其补充法规则,可采用不同方法对其进行全面解释,使之更明确,如兜底情形应与其他明确规定情形的社会危害性相当。何为相当性,除需要考虑犯罪构成的各个要素外,各罪之间的协调也是应考虑的因素?!朵轮鞍讣馐?一)》第一条第四项“其他致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的情形”,能否将林木被盗损失纳入其中,既需要与该款其他规定情形的社会危害性相当,也应确保该罪与其他各罪的协调。根据《渎职案件立案标准》第十八条第三款规定:“林业主管部门工作人员之外的国家机关工作人员,违反森林法的规定,滥用职权或者玩忽职守,致使林木被滥伐40立方米以上或者幼树被滥伐2000株以上,或者致使防护林、特种用途林被滥伐10立方米以上或者幼树被滥伐400株以上……,按照刑法第397条的规定以滥用职权罪或者玩忽职守罪追究刑事责任?!比绻美嗳嗽?包括林业主管部门中不具有发放林木采伐许可证权限的工作人员)滥用职权或者玩忽职守,致使林木被盗伐达到同等立木蓄积或者株数却因达不到经济损失30万元的标准就不认定为犯罪,显然不合适。

      最后,致使林木被盗伐达到多少立木蓄积或者株数应该入罪的问题。有观点认为,根据最高人民法院《关于审理破坏森林资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》的规定,盗伐林木“数量较大”,以二至五立方米或者幼树一百至二百株为起点;滥伐林木“数量较大”,以十至二十立方米或者幼树五百至一千株为起点。上述规定中,以普通林木立木蓄积为对比基准,滥伐林木罪的入罪标准是盗伐林木罪的4至5倍左右。因此,如果玩忽职守导致林木被盗伐,其玩忽职守罪的入罪标准也应该界于滥伐林木罪入罪标准的五分之一至四分之一左右?!朵轮鞍讣副曜肌饭娑ㄖ率沽帜颈焕姆?0立方米以上或者幼树被滥伐2000株以上构成犯罪,对比计算,致使林木被盗伐的入罪标准应该是立木蓄积达到8至10立方米或者幼树400株至500株。

      笔者认为,滥伐林木罪和盗伐林木罪因行为方式和具体情节上的不同,应采用不同的入罪标准,然而,这不宜适用于国家机关工作人员滥用职权或者玩忽职守致使林木被盗伐或者滥伐的情形。因为,无论林木被盗伐抑或滥伐,均是国家机关工作人员渎职行为造成的后果,在判断国家机关工作人员渎职行为造成的重大损失时,应直接计算案件中森林遭到破坏的损失数量,至于林木系被盗伐抑或滥伐并不影响对渎职行为及其后果的评价。因此,应当以《渎职案件立案标准》规定的数量作为国家机关工作人员渎职致使林木被盗伐的入罪标准。

      *作者单位:最高人民检察院法律政策研究室。

     ?、俨渭淌屡芯鍪?(2013)迭林刑初字第8号。

     ?、谡饫锟赡艽嬖谝桓鑫侍饩褪?即使将违法发放林木采伐许可证罪与滥用职权罪、玩忽职守罪理解为特别法与普通法的关系,在具体适用过程中也不能一概按照特别法优于普通法的原则,因为该罪的法定刑最高为三年有期徒刑,而滥用职权罪的法定刑最高为七年有期徒刑,如果林业主管部门工作人员渎职造成严重后果只定该罪有可能导致处罚上的放纵。

      (摘自《人民检察》2018年第16期)

    ,生育
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